商標近似判斷其實一直是一個業(yè)內(nèi)難題，中國是世界最大商標國家，現(xiàn)擁有商標數(shù)量占全世界40%，這是一個非常龐大的基數(shù)，各種以文字，圖片形式的商標更是層出不窮，那么商標近似度的判斷標準是怎樣的？

一、對于商標近似對比的對象錯誤對比商標侵權(quán)應(yīng)以原告注冊商標為準而不是使用商標為準，很多注冊商標權(quán)利人在實際的商業(yè)活動中有意或者無意的改變了其獲得注冊商標圖樣，如有的注冊商標權(quán)利人將文字拆分或者圖形和文字分離，僅使用文字或者僅使用圖形，也有的資陽商標注冊權(quán)利人在自己注冊的商標上加入原有不屬于商標組成部分的圖形，或在其注冊的商標圖形上加入部分文字等等，總之，所有法律依據(jù)都是按照原告所注冊的商標為準，而不是以當前使用商標為準。

二、商標近似對比要素商標文字：根據(jù)文字屬性和相似性組合性來判定，就是相似文字判定。商標文字發(fā)音：主要是針對地域性文字發(fā)音差異來誤導消費者。商標近似度所包含的內(nèi)容很廣泛，商標近似對比不僅僅是觀察被控侵權(quán)商標與原告注冊商標在某些表象上是否有差異，同時也會綜合考慮上述各種因素才能做出客觀、正確的結(jié)論。

國際上，侵犯注冊商標專用權(quán)應(yīng)承擔的責任形式主要有3種：民事責任、行政責任和刑事責任。因侵犯注冊商標專用權(quán)引起糾紛，有3種解決方式：當事人協(xié)商解決，資陽商標注冊人或者利害關(guān)系人向法院提起訴訟，或請求相關(guān)行政主管部門處理。

一、侵犯注冊商標專用權(quán)行為的構(gòu)成從我國《商標法》的具體規(guī)定來看，商標侵權(quán)行為的構(gòu)成以是否存在侵權(quán)的客觀事實為前提，而不是以侵權(quán)者主觀上是否有過錯為條件，但侵權(quán)者主觀過錯往往也是認定侵權(quán)時所考慮的因素。一般而言，商標侵權(quán)行為的構(gòu)成要件主要有：①被侵權(quán)人擁有受法律保護的商標權(quán)；②侵權(quán)人對被侵權(quán)人受法律保護的商標權(quán)實施了非法侵害；③侵權(quán)人存在主觀過錯，即故意或過失。

二、侵犯注冊商標權(quán)行為的具體表現(xiàn)根據(jù)我國現(xiàn)行《商標法》第57條規(guī)定，有下列行為之一的，均為侵犯注冊商標專用權(quán)的行為：

①未經(jīng)許可的使用。未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與注冊商標相同或者近似的商標。其主要表現(xiàn)是，在自己生產(chǎn)或出售的商品上使用他人的注冊商標，造成商品來源的混淆，損害注冊商標的聲譽，侵占本應(yīng)屬于注冊商標所有人的部分市場和應(yīng)獲得的利益，同時也蒙騙了消費者。

②銷售侵犯注冊商標專用權(quán)的商品。明知是假冒注冊商標的商品而銷售，這里所指的銷售包括詢價、簽約、進貨倉儲、運輸、展覽宣傳、批發(fā)和零售等有關(guān)銷售活動。

③偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的他人注冊商標標識的。偽造或擅自制造或銷售帶有注冊商標標識的紙張、貼紙、包裝物等。

④未經(jīng)商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的。該行為即所謂的商標反向假冒。一般是指名牌商標的所有人以低價購入非名牌商標的商品，撕下非名牌商標換上自己的名牌商標，再投放市場賣高價的行為。

⑤給他人的注冊商標專用權(quán)造成其他損害的行為。根據(jù)《中華人民共和國商標法實施條例》第50條的規(guī)定，此種侵權(quán)行為主要表現(xiàn)為：在同一種或者類似商品上，將與他人注冊商標相同或者近似的標志作為商品名稱使用，誤導公眾的行為；故意為侵犯他人商標專用權(quán)行為提供倉儲、運輸、郵寄、藏匿等便利條件的行為。

三、侵犯注冊商標專用權(quán)的責任承擔國際上，侵犯注冊商標專用權(quán)所承擔的責任形式有3種：民事責任、行政責任和刑事責任。以我國的有關(guān)規(guī)定為例，3種責任的方式如下。1)民事責任商標權(quán)民事責任是指侵權(quán)人因侵犯注冊商標專用權(quán)給商標權(quán)利人造成損害而應(yīng)向其承擔的停止侵害、排除妨礙及賠償損失等民事責任。我國《商標法》對于侵犯商標專用權(quán)的責任問題做了如下規(guī)定。

①賠償數(shù)額。我國《商標法》第63條規(guī)定，侵犯注冊商標專用權(quán)的賠償數(shù)額，按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失確定；實際損失難以確定的，可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定；權(quán)利人的損失或侵權(quán)人獲得的利益難以確定的，參照該商標許可使用費用的倍數(shù)合理確定。

②即發(fā)侵權(quán)的制止，即對正在實施但損害結(jié)果尚未顯現(xiàn)或者即將實施的侵權(quán)行為采取行動予以制止。制止即發(fā)侵權(quán)有利于最大限度地保護商標專用權(quán)人的合法權(quán)益，把已經(jīng)或即將實施的侵權(quán)行為的損害降至最低。

③證據(jù)保全?！渡虡朔ā返?6條規(guī)定，為制止侵權(quán)行為，在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，商標注冊人或者利害關(guān)系人可以在起訴前向人民法院申請證據(jù)保全。人民法院在接受申請后，必須在48小時內(nèi)作出裁定；裁定采取保全措施的，應(yīng)當立即開始執(zhí)行。2)行政責任商標行政責任是指主管機關(guān)對侵犯注冊商標專用權(quán)的違法行為采取的處罰措施。

根據(jù)我國《商標法》第60條第2款的規(guī)定，對侵犯商標專用權(quán)的行為，工商行政管理部門可以采取如下措施：

①責令其立即停止侵權(quán)行為；

②沒收，銷毀侵權(quán)商品和專門用于制造侵權(quán)商品、偽造注冊商標標識的工具；

③處以罰款，工商行政管理機關(guān)可以根據(jù)情節(jié)輕重處以非法營業(yè)額50%以下或者侵權(quán)所獲利潤5倍以上的罰款，對侵犯注冊商標專用權(quán)的單位的直接責任人員，工商行政管理機關(guān)可以根據(jù)情節(jié)處以1萬元以下的罰款。刑事責任商標刑事責任是指行為人的侵權(quán)行為情節(jié)或后果嚴重，構(gòu)成了刑法中規(guī)定的犯罪行為，因此要受到刑事制裁。

我國商標法第67條規(guī)定：未經(jīng)商標注冊人許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標，構(gòu)成犯罪的，除賠償被侵權(quán)人的損失外，依法追究刑事責任。偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識，構(gòu)成犯罪的，除賠償被侵權(quán)人的損失外，依法追究刑事責任。銷售明知是假冒注冊商標的商品，構(gòu)成犯罪的，除賠償被侵權(quán)人的損失外，依法追究刑事責任。

四、商標侵權(quán)糾紛的解決方式因侵犯商標權(quán)引起糾紛，有3種解決方式：當事人協(xié)商解決，商標注冊人或者利害關(guān)系人向法院提起訴訟，或請求相關(guān)行政主管部門處理。在我國，工商行政管理部門有權(quán)認定侵權(quán)行為，并采取執(zhí)法措施責令停止侵權(quán)行為，沒收、銷毀侵權(quán)商品和專門用于制造侵權(quán)商品、偽造注冊商標標識的工具，并可處以罰款。當事人不服責令其停止侵權(quán)的行政處理決定，可依法提起行政訴訟；侵權(quán)人期滿不起訴又不履行的，工商行政管理部門可以申請人民法院強制執(zhí)行。

通過行政機關(guān)解決侵犯商標權(quán)的糾紛在程序上比較簡單，且從制止侵權(quán)行為的目的來看也是有效的，但是被侵權(quán)人不可能通過這種行政查處得到民事賠償。行政部門只能在查處過程中就民事賠償問題進行調(diào)解，如果雙方無法達成協(xié)議，而被侵權(quán)人仍希望獲得民事賠償，只能向人民法院提起訴訟。發(fā)生侵權(quán)時被侵權(quán)人也可以直接向人民法院提起侵權(quán)訴訟，訴訟是最終的解決途徑。即使經(jīng)過工商行政管理機關(guān)處理的案件，當事人不服的仍可向人民法院起訴，通過司法途徑提出各種民事救濟請求。

這些將個人頭像作為商標進行使用的商家凸顯了肖像商標的類型，主要分為兩類：一類是創(chuàng)始人將自身的頭像作為商標進行使用，這其中包括陶碧華及陳啟源，而另一類則利用名人的影響力，將名人頭像作為商標進行使用。所以簡單理解“肖像商標”就是指用人的肖像來作為產(chǎn)品的標識。 而根據(jù)《商標法》有關(guān)規(guī)定，在不侵犯他人肖像權(quán)的前提下，在所經(jīng)營的產(chǎn)品或服務(wù)上申請肖像商標進行保護，是符合法律程序，也能夠注冊成功。 那么將人物頭像作為商標使用好處有哪些？

1、親切、有態(tài)度。人物肖像比較親切和藹、真摯誠懇，同時，肖像表情蘊藏著企業(yè)文化，選擇商品同時也是選擇此類商品宣揚的人生觀與價值觀，即選擇的是一種人生態(tài)度。

2、有辨識度。千人千面，并不重樣，以人物肖像作為商標主體具有極強的辨識度。不會存在相同相近似的問題，相比一般商標，其注冊成功率是非常高的。

3、有質(zhì)量保證。使用創(chuàng)始人或有一定影響力的人物頭像作為商標，是一種誠懇攤牌舉措，因為一旦出現(xiàn)商品或服務(wù)質(zhì)量問題，那么深入腦海的創(chuàng)始人的臉必被抹黑。從而肖像商標即為創(chuàng)始人無聲的宣言——以吾之容，立此承諾，品質(zhì)，有保障。

而將肖像申請商標又需要注意什么？ 商標申請人以肖像作為商標圖像進行注冊的，應(yīng)符合下列要求：

1、申請人將他人肖像作為商標圖樣進行注冊申請的，應(yīng)當予以說明，并附送肖像權(quán)人的授權(quán)聲明書，授權(quán)聲明書應(yīng)包括作為商標圖樣申請的肖像人肖像。

2、自然人將自己的肖像作為商標圖樣進行注冊的，應(yīng)當予以說明，可以不須附送授權(quán)聲明書。

3、若商標圖樣中的人物圖形并非真實的人物肖像，只是創(chuàng)作畫或電腦制作虛構(gòu)的人物形象，應(yīng)當在商標說明欄中予以說明。 當然并不是所有的肖像都可以注冊商標，如偉人的肖像；有違社會主義道德風尚的肖像也不能進行資陽商標注冊；未經(jīng)他人同意也不得使用他人肖像權(quán)進行商標注冊。

根據(jù)新《商標法》第九條、第十條以及第三十一條的相關(guān)規(guī)定也同樣對商標申請合理性作出了一定限制，結(jié)合《商標審理標準》中對于肖像權(quán)侵權(quán)案件審理的解釋，未經(jīng)允許，將他人的肖像做為商標使用或注冊將不被接受。如果他人擅自將自己的特征注冊為商標，權(quán)利人可以提起訴訟，主張自己的在先權(quán)利。 所以，如果想要避免肖像商標注冊的糾紛，我們應(yīng)該要得到他人的許可才能使用。對于那些喜歡利用名人效益將明星頭像來進行申請商標，就一定要注意啦，不然不僅給申請帶來一定的困難，還有可能會引起不必要的糾紛，最終受傷的只能是自己。

總而言之，其實在文字商標注冊容易導致近似的情況下，選擇肖像作為商標也不失為注冊商標的一種新途徑。

如今，中國的資陽商標注冊越來越多。2017年商標注冊量達到500萬件。然而，中國常用的漢字數(shù)量只有3500-5000個左右。你想到的大多數(shù)商標名稱都是別人想到的，這就使得能夠注冊商標的單詞組合很難成功注冊。而且，在注冊商標時，如果相同和相似的商標已經(jīng)在相同和相似的類別中注冊，商標將被拒絕，商標申請人不僅會損失注冊費，而且會花費更多的時間。

因此，在注冊商標之前，我們應(yīng)該先調(diào)查是否存在重復商標，以及我們是否擁有影響他人的優(yōu)先權(quán)。那么，如果有人注冊了你想注冊的商標，而你非常喜歡它呢？沒關(guān)系。如果注冊商標與您要注冊的類別不同或不相關(guān)，您也可以注冊您要注冊的類別的商標。相比之下，在注冊商標時，還需要檢查是否有人注冊了相同或相似類別的類似商標。比如小米手機，如果注冊了小米電腦，通過率就會很低。

① 商標官方網(wǎng)站：到“國家工商行政管理總局商標局”、“中國商標網(wǎng)”進行商標查詢（準確率高，但操作復雜）

② 商標局搜索：在商標局搜索商標（需要收費和更新數(shù)據(jù)）

③ 代理：委托商標代理機構(gòu)注冊商標，他們將幫助您免費搜索商標。

目前，商標檢索有三個月的盲期，即三個月內(nèi)提交的商標在網(wǎng)上或商標局都找不到。很多商標的失敗都是由于三個月的盲期，所以商標注冊的成功率并不是100%。以上是國內(nèi)商標檢索的必要性、方法和注意事項。在商標檢索過程中，應(yīng)慎重選擇商標檢索方式。